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法考答疑精選第二十五期

2019-05-09 09:38 來源:法律教育網糾錯 打印 收藏

  法律職業資格考試答疑精選,你問我答。一問一答,問題迎刃而解。

  【核心提示:民商事仲裁】

  問:如果民商事仲裁,仲裁委駁回申請人提出的管轄權異議,申請人有權提起上訴嗎或有無其他救濟途徑?

  答:仲裁體現了當事人雙方的高度自治性,在雙方當事人達成仲裁協議的時候就要選定仲裁委員會,自己選擇自己負責,所以不會在民商事仲裁中提出管轄權異議這個問題的,如果雙方的這個仲裁委員會約定的不夠明確或者沒有約定仲裁機構的,視為仲裁協議無效的,仲裁委員會也不會受理該案件的。

  【核心提示:轉租】

  問:普通物品的擅自轉租,沒有什么6個月內未異議視為同意轉租,這個規定只適用于房屋租賃?

  答:《城鎮房屋租賃合同解釋》第16條第一款:出租人知道或者應當知道承租人轉租,但在6個月內未提出異議,其以承租人未經同意為由解除合同或者認定轉租合同無效的,人民法院不予支持。

  《合同法》第224條第二款:承租人未經出租人同意轉租的,出租人可以解除合同。

  6個月的異議期不僅僅適用房屋租賃,也適用于普通動產的非法轉租。

  【核心提示:加重處罰和從重處?!?/strong>

  問:加重處罰和從重處罰如何區分記憶。

  答:加重處罰是指數罪并罰時,可以在所判數刑中的最高刑期以上,并可以超過有期徒刑、拘役、管制的一般法定最高限度執行刑期。具體見刑法69條。我國刑法對有期徒刑、拘役、管制采取限制加重原則。有期數罪并??梢猿?5年,判15-20年,拘役可以超過6個月,判6個月到1年,管制可以超過2年,最高判到3年。

  相對加重處罰,從重處罰是指在刑法規定的法定刑的限度內判處較重的刑罰。適用于犯罪嫌疑人具有從重處罰情節的情形。比如刑法第65條第1款規定的累犯就是從重處罰情節。

  但是這里基本沒必要區分這個,這不是刑法的考點。

  【核心提示:監護人】

  問:余某與其妻婚后不育,依法收養了孤兒小翠。不久后余某與妻子離婚,小翠由余某撫養。現余某身患重病,為自己和幼女小翠的未來擔憂,欲做相應安排。其中有一項是余某可與前妻協議確定由前妻擔任小翠的監護人,這一項是對的嗎?前妻是小翠的當然法定監護人,不需要再通過協議確定吧?

  答:《民法總則》第30條規定:“依法具有監護資格的人之間可以協議確定監護人。協議確定監護人應當尊重被監護人的真實意愿。”據此,作為小翠的法定監護人,余某和其前妻可以通過協議確定由前妻擔任(責任更重的)法定監護人(比如主要由前妻履行撫養、教育義務)雖然前妻是法定監護人,但是余某和其前妻可以通過協議確定由前妻擔任(責任更重的)法定監護人的。

  【核心提示:主觀題復習】

  問:去年過了客觀題,但很遺憾主觀題未通過。這段時間正在復習主觀,也跟著做歷年相應的主觀真題。做題中,在回答每一問提問時均能正確表述結論,但是在寫理由時有種感覺無從下手的感覺,或者不能精確地寫出答案,寫出來的答案總是與真題答案相差甚遠,請問怎樣才能克服這種現象?謝謝!

  答:這說明本身您對具體的知識掌握還是不到位的,建議在平時的學習過程中注意一下分則這部分的學習,可以通過法條掌握具體罪名的概念,這樣子在分析案情的時候就從分則罪名的概念部分出發結合案情分析,之后運用法條量刑即可。此外建議總則這部分更多的是掌握一種體系,通過體系化的學習分析案件。

  【核心提示:公務員處分】

  問:丙因違紀被記大過,執行10個月后,又違紀被處分降級。怎么處理?若是,前者記過,后者是記大過呢?

  答:若在受處分期間又受到新的處分,此時采并科原則,原處分期尚未執行的期限與新處分期限之和為處分期(按照先減后并的原則計算),但此種并科原則僅限原處分和新處分是同種類的情形,若種類不同,則分別執行。

  若丙因違紀被記大過(18個月),執行10個月后,又違紀被記降級處分(24個月),此時,先執行記大過尚未執行完畢的8個月,再執行降級處分的24個月。

  若丙因違紀被記大過(18個月),執行10個月后,又違紀被記大過處分(18個月),此時,對其繼續執行記大過處分,期限是用新處分的18個月加上舊的尚未執行的8個月,即再執行26個月。

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責任編輯:winema
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